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Au démarrage d'une nouvelle entreprise, l'une des plus grandes questions à prendre en compte (après «combien d'argent puis-je gagner») est la suivante: Comment puis-je financer le développement et le démarrage?
Une approche passe par le financement traditionnel. On a beaucoup écrit sur le programme de prêt SBA 7 (a), qui offre des prêts garantis aux petites entreprises.
Une autre approche consiste toutefois à trouver un partenaire, ou un ou plusieurs investisseurs, prêt à investir dans l'opération.
Le recours à des partenaires est souvent plus onéreux que l'emprunt traditionnel - les investisseurs exigent un rendement plus élevé de leur investissement en échange de la mise en péril de leur argent - ils peuvent aussi apporter certaines connaissances ou compétences, le coût supplémentaire vaut la peine. Ou, l'argent des investisseurs peut être le seul argent disponible, auquel cas les avantages de cette option sont évidents. Cet article traite des différents types d'entités commerciales et de certaines caractéristiques fiscales de certaines structures d'entreprise.
Contexte
Les personnes morales sont organisées et existent en vertu du droit de l'État. Chaque état a ses propres règles relatives à la formation et au fonctionnement des sociétés, sociétés en nom collectif, sociétés en commandite, sociétés à responsabilité limitée, etc., et la loi de l'État régit la gestion de l'entité, ainsi que la relation entre l'entité et ses propriétaires .
Indépendamment de la façon dont une entreprise est organisée aux fins du droit de l'État, l'IRS soit «ignorer» comme une entité distincte de ses propriétaires, ou le traiter comme une société ou une société à des fins fiscales.
Une société ou une entité qualifiée de «société» ou «d'association» aux fins de l'impôt peut être imposée à titre de société «C» ou de société «S». Une entité non constituée en société, e. g. , une société en nom collectif, une société en commandite ou une société à responsabilité limitée sera imposée comme une société de personnes, mais pourra choisir d'être considérée comme une «association» et imposée comme une société par actions.
Il est important de considérer ces différences au stade de la planification, car elles peuvent être importantes quant à la structure finale du partenariat ou de la relation d'investissement.
Corporations
Les sociétés - tout comme les gens - possèdent leurs propres biens, concluent leurs propres contrats et mènent leurs propres affaires. Une société est une personne morale, et les propriétaires détiennent généralement des «actions» dans la société - chaque action représentant une participation dans la société dans son ensemble.
Le type d'actions et le nombre d'actions détenues par un actionnaire déterminent le droit de l'actionnaire de recevoir des dividendes et des distributions. Les actionnaires d'une société ayant une seule catégorie d'actions détiendront des actions ordinaires, c'est-à-dire des actions avec droits de vote et de distribution.Les actionnaires d'une société avec plus d'une catégorie d'actions peuvent détenir des actions ordinaires (qui ont généralement droit de vote) et / ou des actions privilégiées (qui ont généralement des droits de vote plus restreints, mais qui versent des dividendes plus élevés et plus réguliers). l'investissement des actionnaires privilégiés avant que les actionnaires ordinaires puissent recevoir des distributions de liquidation).
Les catégories d'actions peuvent en outre être divisées en séries, chaque série ayant des droits de dividende et de liquidation différents et des droits de préférence sur les autres séries.
Par exemple, une société peut détenir des actions privilégiées de série A, chaque action donnant droit à un dividende annuel cumulatif de 5% et à une distribution de liquidation correspondant à la valeur nominale, et à des actions privilégiées de série B avec une action annuelle de 3%. dividende cumulatif et une distribution de liquidation égale à la valeur nominale. Si tous les actifs de la société devaient être vendus et que le produit de la vente était insuffisant pour payer intégralement les dividendes en souffrance et liquider les distributions, les statuts constitutifs ou le certificat de désignation créant la série préciseraient si les actionnaires de série A ou de série B payé en premier. Si la série A était payée en premier, l'excédent serait versé aux actionnaires de série B, et ainsi de suite. Les actionnaires ordinaires sont habituellement payés en dernier, et ils partagent proportionnellement le produit restant après le paiement intégral des actions privilégiées.
Il est courant que les investisseurs recherchent des actions privilégiées. Il est également important de noter, cependant, qu'une société «S» ne peut avoir qu'une seule catégorie d'actions. Une entité imposée en tant que société ne peut donc pas offrir d'actions privilégiées aux investisseurs et bénéficier d'un traitement fiscal de transfert en tant que société «S». Pour cette raison, vous pouvez envisager, à la place, de former une société en commandite ou LLC taxée comme un partenariat. Les entités imposées en tant que partenariats offrent généralement plus de souplesse pour répartir les profits et les pertes et ont moins de formalités d'exploitation.
Partenariats
Bien que les sociétés de personnes et les sociétés à responsabilité limitée soient généralement considérées comme des entités distinctes de leurs propriétaires, elles sont parfois considérées comme des entités distinctes de leurs propriétaires (l'approche de l'entité) et parfois considérées comme un agrégat l'approche globale). Cette approche combinée rend l'imposition des sociétés de personnes très différente de l'imposition des sociétés.
Selon les principes d'imposition du partenariat, chaque partenaire a son propre «compte de capital», qui augmente le montant des contributions du partenaire et la part distributive du revenu et du gain de la société, et diminue du montant des distributions faites au partenaire et au part distributive du partenaire des pertes du partenariat. L'accord de partenariat dicte comment les partenaires partageront les profits et les pertes.
Dans de nombreux partenariats, les partenaires ont des accords de partage simples dans lesquels leur part de capital, de bénéfices et de pertes est la même. (Par exemple, chaque partenaire apporte 50% du capital à la société, chaque partenaire a droit à 50% du revenu, du gain, etc., et chaque partenaire a droit à des distributions égales à 50% de l'encaisse disponible.) Ces types d'arrangements sont parfois appelés des participations «directes» ou «verticales» et les attributions de ce type ne posent généralement pas de problèmes fiscaux potentiels. .
Cependant, en raison de la flexibilité inhérente à la comptabilité fiscale des partenariats, des accords de partenariat peuvent être conclus pour refléter tout arrangement de partage économique et tout arrangement de partage des risques que les parties souhaitent. Au fil des années, des structures plus complexes se sont développées et il est plus courant de voir ce que l'on appelle les «allocations spéciales» d'éléments de revenu, de gain, de perte ou de déduction entre partenaires. Par exemple, un accord de partenariat peut allouer toutes les déductions pour amortissement à un partenaire, tandis que le revenu, les gains et les pertes sont partagés de manière rotative entre les partenaires. Ou, un partenariat avec deux divisions, division A (gérée par le partenaire A) et division B (gérée par le partenaire B), peut allouer tous les profits et pertes de la division A au partenaire A et tous les profits et pertes de division B au partenaire B.
Les allocations spéciales seront respectées si elles sont jugées avoir «un effet économique substantiel». "Si l'IRS détermine qu'une allocation n'a pas d'effet économique substantiel, il réaffectera le revenu ou la perte pour refléter ce que l'IRS estime approprié considérant l'intérêt du partenaire dans le partenariat, qui peut créer des conséquences fiscales inattendues et imprévues.
Ces types de répartition peuvent toutefois décevoir les investisseurs s'ils entraînent des distributions de liquidation différentes de celles anticipées. Dès le début des années 1990, une nouvelle approche de rédaction est donc apparue, centrée sur les distributions plutôt que sur les allocations fiscales. Selon la nouvelle approche (parfois appelée allocation ciblée ou allocation forcée), les accords de partenariat dictent les pourcentages de distribution des partenaires et s'appuient sur la CPA du partenariat pour forcer les affectations fiscales appropriées de façon à ce que le solde du compte capital du partenaire soit égal. ce qu'il faut pour permettre au partenariat de liquider en fonction de la cascade de distribution et de faire en sorte que le compte de capital de chaque partenaire soit réduit à zéro.
Une provision pour distribution peut prévoir, par exemple, que l'argent disponible sera distribué à 80% au Partenaire A et 20% au Partenaire B jusqu'à ce que le Partenaire A ait reçu des distributions totales d'un montant égal à 100% de son 70% au Partenaire A et 30% au Partenaire B jusqu'au moment où le Partenaire A a reçu des distributions totales d'un montant égal à 200% de sa contribution initiale, puis 60% au Partenaire A et 40% au Partenaire B jusqu'à ce que temps en tant que partenaire A a reçu des distributions totales d'un montant égal à 300% de sa contribution initiale, etc . Les investisseurs aiment ces accords parce qu'ils sont plus faciles à comprendre et produisent un résultat plus certain. Ils rendent les avocats et les CPA un peu nerveux parce que l'IRS n'a jamais publié de lignes directrices à leur sujet, et il est à craindre que les allocations ciblées n'aient pas d'effet économique substantiel.Mais encore une fois, les gens d'affaires les préfèrent et, par conséquent, ils sont susceptibles de rester ici.
Contrairement aux sociétés, les partenariats sont intrinsèquement des entités fiscales pass-through. Ainsi, indépendamment de la manière dont les profits et les pertes sont partagés, les éléments de taxe alloués passent au niveau du partenaire.
Conclusion
Le choix de l'entité commerciale appropriée implique une planification fiscale prudente et une compréhension du droit des sociétés et des sociétés de personnes. En plus de la législation fiscale fédérale, chaque État a ses propres règles concernant l'organisation et la gouvernance des entités, ainsi que son propre système fiscal (qui ne suit pas nécessairement le système fiscal fédéral).
Plus important encore, cependant, il est important de connaître le type d'investisseur que vous recherchez et de comprendre l'appétit et les attentes de l'investisseur par rapport au type d'entreprise que vous envisagez. Il n'y a pas de structure unique en matière d'investissement, mais il est bon de se préparer et de chercher l'investissement avec les yeux ouverts.
Mullin Russ Kilejian est un cabinet d'avocats commercial à service complet fondé en 2003. Le cabinet est reconnu à l'échelle nationale dans le domaine du droit de la franchise et fournit des services juridiques dans les domaines suivants: droit des sociétés, droit fiscal, droit des sociétés . Cheryl Mullin est titulaire d'un JD de la Widener University School of Law et d'un LL. M en fiscalité de la Southern Methodist University Dedman School of Law. Elle peut être atteinte à cheryl. mullin @ mrkpc. com.
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